Два телефонных звонка. Первый: ваш сооснователь говорит, что хочет выйти из бизнеса до конца квартала — у него уже подобран следующий проект. Второй: инвестор с другого конца света хочет двадцать процентов вашей белорусской компании, и термшит уже у вас в почте.

Оба звонка звучат так, будто проблема решается одной бумагой. Ни тот ни другой.

Эта статья — про то, что должно произойти между этими звонками и днём, когда изменение появится в государственном реестре. Правовые маршруты. Запись к нотариусу. Шаг с государственной регистрацией. Налоговая и валютно-контрольная работа, которая в фоне идёт до тех пор, пока бухгалтер не поднимет её через три недели.

«Учредители» и «участники»: разница, на которую все смотрят сквозь пальцы — до тех пор пока не должны

С этого стоит начать, прежде чем переходить ко всему остальному.

В белорусском праве собственники ООО после регистрации называются участники. Учредители — это, строго говоря, только те, кто подписал решение о создании в день первый. На момент регистрации две группы совпадают. Они расходятся в тот момент, когда кто-то заходит в общество или выходит из него.

Каждый иностранный собственник, с которым мы работаем, называет их учредителями. Так же написано в большинстве документов, которые нам присылают на ревью, — включая редкий договор купли-продажи доли, который пересылают в шесть вечера с вопросом, готов ли он к подписанию. В разговоре оговорка безобидная. Когда она проникает в устав или в корпоративное решение, появляется вопрос толкования, который никому не был нужен.

В этой статье мы используем оба термина. Каждое изменение, о котором пойдёт речь ниже, в правовом смысле — изменение состава участников. Единый государственный регистр отслеживает именно участников, а не учредителей.

Ввод участника: три маршрута

Способов завести нового человека в общество — три.

Увеличение уставного фонда с входом нового участника. Новичок вносит дополнительный капитал. Устав меняется под нового участника и новое распределение долей. Действующие участники размываются — поэтому этот маршрут, как правило, требует их единогласного согласия. Подходит, когда смысл сделки именно в свежем капитале.

Отчуждение доли действующим участником. Самый чистый маршрут для большинства сделок M&A. Действующий участник передаёт часть или всю свою долю новому. У остальных участников преимущественное право: продавец обязан сначала предложить долю им — на тех же условиях — прежде чем её сможет взять третье лицо. Уведомление пропустили — следующий год сделка стоит под угрозой оспаривания.

Продажа обществом своей собственной доли. ООО приобретает долю само — обычно после выхода предыдущего участника — и затем продаёт её входящему. Встречается реже первых двух. Полезен в реструктуризациях, когда доле нужна временная «парковка».

Все три маршрута сходятся в одной точке: корпоративное решение, изменение устава где требуется, нотариальная форма и государственная регистрация изменения. К этим шагам мы вернёмся ниже.

Вывод участника: три способа 

Сторона выхода зеркальна стороне входа — плюс одна дополнительная складка.

Выход из общества. Для ООО под действующей с 2021 года редакцией закона добровольный выход доступен только если он прямо предусмотрен уставом. Где предусмотрен — участник подаёт заявление в форме, которую требует устав, общество выплачивает ему действительную стоимость доли по данным бухгалтерской отчётности, а доля переходит к обществу. Прежде чем кому-либо обещать этот маршрут, прочитайте формулировку в собственном уставе.

Продажа доли. Другим участникам, обществу или третьему лицу — преимущественное право применяется так же. Так в реальности проходит большинство мирных выходов. Согласованная цена, оформление у нотариуса, регистрация в исполкоме — готово.

Исключение участника через суд. Когда участник нарушает свои обязанности или своими действиями делает деятельность общества невозможной, остальные участники обращаются в суд. Решает суд. Долго. Спорно. Юридически дорого. Последний вариант — когда отношения уже не починить.

Четвёртый сценарий, который стоит обозначить отдельно, — наследование. По общему правилу доля умершего участника переходит наследникам, но устав может потребовать согласия оставшихся участников, прежде чем наследники сами станут участниками. Без согласия наследники получают действительную стоимость доли — но не саму долю. ООО с иностранным капиталом почти всегда выигрывают от того, что прямо прописывают этот пункт в уставе — в любую сторону.

Нотариус — шаг, на котором спотыкаются иностранцы

Нотариальная форма — это правило для большинства сделок с долями в белорусском ООО. Поверх формальностей с подписями и удостоверением личности нотариус сегодня хочет понимать, откуда деньги и в чём смысл сделки. Сама процедура занимает около часа. Всё, что должно лежать на столе до начала этого часа, — это и есть основная работа.

Если входящий участник иностранный, вы собираете пакет: апостилированную выписку из реестра компаний по месту его нахождения, апостилированное корпоративное решение на заключение сделки, заверенные переводы того и другого на русский — и либо личный приезд в Минск к нотариусу, либо нотариально удостоверенную доверенность из-за рубежа, сама с апостилем. Порядок действий описан на нашей странице по легализации документов и апостилю. Нотариальную сторону регулирует Белорусская нотариальная палата.

За часом у нотариуса стоят две-четыре недели подготовки, и большая часть этого времени — это цепочка документов, а не сам нотариус. На этом шаге иностранные собственники спотыкаются чаще всего. Вы назначили закрытие на четверг. Юрист во Франкфурте отправит апостилированную выписку во вторник. Минский нотариус хочет оригинал на бумаге, и курьер из Франкфурта едет четыре дня.

Государственная регистрация изменения

После нотариуса изменение регистрируется в местном регистрирующем органе — как правило, в исполкоме того района, где зарегистрирована компания. До этой регистрации изменение для третьих лиц не действует. Банк по-прежнему видит предыдущих участников как подписантов. Налоговая видит прежнюю структуру владения. Контрагент, проводящий проверку, видит старую картину.

В пакете: нотариально удостоверенный договор купли-продажи доли или документы по выходу; обновлённый список участников; новая редакция устава, если устав меняется; документ, удостоверяющий личность нового участника; квитанция об оплате госпошлины. Стандартный срок обработки в спокойных случаях — пять рабочих дней. Дольше, если документы нужно исправлять. Рамки задаёт Министерство юстиции, местный орган применяет.

Как только изменение зарегистрировано, любой, кто проводит проверку контрагента по вашей компании, видит обновлённую структуру владения. Банк после этого ждёт новую банковскую карточку под корпоративный счёт, налоговая — уведомление, бухгалтерия — обновлённый журнал участников в учёте.

Налоговые и валютно-контрольные последствия

Тот блок, который чаще всего застаёт врасплох.

Учредитель, покидающий компанию, уплачивает в Беларуси подоходный налог с физических или юридических лиц с полученной прибыли — в общих чертах, с разницы между полученной суммой и стоимостью первоначального взноса. Если учредитель, покидающий компанию, не является резидентом, применяются правила удержания налога, измененные в соответствии с применимым соглашением об избежании двойного налогообложения. Иногда покупателем выступает налоговый агент, удерживающий этот налог, и упущение этого момента создает налоговое обязательство, которое покупатель не предусмотрел в своем бюджете. В соответствующих случаях возможно освобождение от уплаты налога в соответствии с соглашением, но не автоматически: обычно участнику, покидающему компанию, требуется свидетельство о налоговом резидентстве от своего государства, выданное в соответствующий период, которое необходимо предоставить белорусскому плательщику до осуществления платежа. Рамки публикует Министерство по налогам и сборам. Детали меняются от соглашения к соглашению.

Если вы привлекаете иностранного участника, цена покупки должна пересекать границу, что вызывает вопросы валютного контроля. Национальный банк Республики Беларусь устанавливает рамки. Коммерческий банк, осуществляющий платеж, потребует договор купли-продажи акций, нотариальное заверение и заявление об источнике средств, прежде чем произвести перевод. Заложите в график сделки неделю, а если потребуется объяснение источника средств, то и больше. 

Когда новая структура владения уже стоит, следующий разговор обычно идёт про вывод прибыли. Наш материал про дивиденды и налог у источника для иностранных акционеров разбирает этот следующий шаг.

Бок о бок: три маршрута выхода

Ориентировочные цифры и сроки для небольшого или среднего ООО. Ваш случай будет отличаться.

Что обычно идёт не так

Ошибки, которые мы видим чаще всего:

• Пропуск уведомления о преимущественном праве. Остальные участники узнают о сделке постфактум, оспаривают её, а титул покупателя следующие двенадцать месяцев висит под риском.
• Неверная оценка доли относительно фактической бухгалтерской отчётности — продавец получает налог, которого не ждал, а покупатель — разговор о пересмотре цены, которого тоже не ждал.
• Забыли обновить банковскую карточку подписантов после смены директора, которая шла в одном пакете со сменой собственника. Банк замораживает исходящие платежи, пока карточка не приведена в порядок.
• Составление договора купли-продажи доли под иностранным правом — без проверки того, что белорусские коллизионные нормы поддержат этот выбор по компании, зарегистрированной в Беларуси. Часто не поддержат.
• Прохождение процедуры KYC иностранным покупателем рассматривается как формальность. Нотариус не может продолжить работу без апостилированной выписки из реестра юридических лиц для корпоративного покупателя, а сроки ее получения редко включаются в график сделок. 
• Бухгалтерия и отчётность отстают от смены собственника, потом приходится подавать задним числом. Держать в актуальном состоянии — дёшево; чинить после — мучительно.

Ни одна из этих ситуаций не безнадёжна. Все они стоят времени и денег, чтобы их распутать.

Как мы работаем с иностранными собственниками по этому вопросу

Готовим договоры купли-продажи доли, ведём апостиль и нотариальную цепочку как один рабочий поток, подаём документы на госрегистрацию в исполком, координируем налоговую позицию с домашней юрисдикцией выходящего участника через партнёрские офисы, обновляем банковскую карточку в ту же неделю. Регистрация белорусских компаний и их реструктуризация под иностранных собственников — регулярная работа нашей команды, по нескольку файлов в месяц. Разговор о смене собственника входит в этот объём, отдельно не выставляется.

Если сделка уже на столе, подключать нас правильно до подписания термшита, а не после того, как нотариальный приём сорвался. Свяжитесь с нами.