Иностранная компания начинает бизнес с белорусским партнером. Местная сторона привносит то, что трудно импортировать — доступ к рынку, клиентскую базу, лицензии, помещения, людей, знающих, как работает отрасль на местном уровне. Иностранная сторона приносит капитал и технологии. Они согласовали условия сделки: иностранный инвестор получает 40 процентов, партнер сохраняет 60, а соглашение акционеров закрепляет за иностранной стороной места в совете директоров, право вето на важные решения и простой способ расторжения договора в случае ухудшения отношений. На бумаге это стандартный пакет защиты миноритарных акций, который будет действовать в большинстве юрисдикций, где инвестор уже заключал сделки. 

Проблема заключается в последнем предположении. В Беларуси существует акционерное соглашение, и с 2021 года оно стало более удобным в использовании, чем раньше, — но оно не выполняет того, чего ожидает иностранный инвестор, и пробел как раз и находится там, где должны располагаться гарантии для миноритарных акционеров. Партнер, проголосовавший против положений соглашения, нарушил договор, и это дает иностранной стороне право на возмещение убытков. Однако это, как правило, не дает им возможности отменить свое решение. Решение, принятое партнером, остается в силе. 

Это меняет место, где должны располагаться гарантии. Не только в соглашении, где нарушение влечет за собой финансовые потери, но ничего не меняет, но и в уставе и структуре капитала, где они фактически связывают компанию и ее органы. Эта статья посвящена именно этому: как использовать тот или иной инструмент, почему акционерное соглашение слабее, чем кажется, где разместить гарантии, чтобы они работали, и как управлять взносами, налогообложением и выходом из бизнеса — написана для иностранного инвестора, решающего, как структурировать белорусское СП, а не как оформить его задним числом. 

Три способа построить совместное предприятие

Сначала ориентир.

	СП в форме ООО	СП в форме ЗАО	Договорное сотрудничество
Отдельное юрлицо?	Да	Да	Нет
Контроль через	Устав, собрание, ДОПУ	Устав, орган управления, акц. соглашение	Только договор
Защита миноритария	Уставные супербольшинства; ДОПУ слабее	Устав и места в органах; соглашение слабее	Лишь то, что вправе обеспечить договор
Выход	Отчуждение доли; при статусе — ликвидация через суд	Отчуждение акций через реестр	Прекращение договора
Кому подходит	Большинству действующих СП	Крупным или многоинвесторным сделкам	Проекту без общего юрлица

Большинство действующих СП останавливаются на ООО. Причины стоит разложить — как и то, на что таблица только намекает: строка «защита миноритария» и есть место, где иностранные инвесторы чаще всего рассчитывают на большее, чем дает закон.

Почему ООО — обычная форма

Для большинства совместных предприятий ООО является правильной отправной точкой, и тому есть очевидные причины: номинальный уставной капитал, простое управление, отсутствие механизма выпуска акций, а также форма, наиболее удобную для белорусских банков, регистраторов и контрагентов. Она достаточно гибкая, чтобы обеспечить существование предприятия с двумя партнерами без формальностей, которые накладывает акционерное общество. 

Закрытое акционерное общество занимает свое место в более крупных сделках или с большим количеством инвесторов — когда требуется реестр акционеров для контроля за передачей прав, когда в сделку вступает несколько инвесторов, а не один, или когда формальный совет директоров является частью системы управления, желаемой сторонами. Его содержание обходится дороже, и для простого совместного предприятия с участием двух сторон эти затраты обычно не компенсируют того, что уже предусмотрено ООО.  Требования к учреждению каждой формы — на наших страницах о регистрации ООО и об акционерном обществе.

Акционерное соглашение и его ограничения 

Этот аспект необходимо понять до подписания какого-либо документа, поскольку именно здесь большинство иностранных инвесторов допускают ошибки. 

Беларусь предоставляет такой инструмент. Для ООО это соглашение об осуществлении прав участников — договор об осуществлении прав участников, или ДОПУ — согласно статье 111-1 Закона о хозяйственных обществах; для акционерного общества это акционерное соглашение. До 2021 года оба документа были ограничены рамками их содержания. Эти ограничения были сняты, и теперь документы могут содержать то, что ожидает иностранный инвестор: согласованные условия голосования, периоды блокировки, ограничения на передачу долей третьим лицам и механизмы выхода. 

Пока что это похоже на акционерное соглашение любого другого типа. Но здесь происходит расхождение, и это расхождение является принципиальным. Соглашение обязывает только тех участников, которые его подписали, а не саму компанию. И участник, проголосовавший в нарушение соглашения, не отменяет тем самым решение общего собрания. Голосование имеет значение. Решение принимается. Пострадавшая сторона имеет право требовать возмещения убытков от партнера, нарушившего соглашение, а не право на отмену решения. Белорусские специалисты выражаются более прямолинейно, чем обычно делают иностранные консультанты: в качестве щита от решительного партнера соглашение скорее служит гарантией, чем броней. 

Представьте, что это значит для инвестора, владеющего 40 процентами акций, на начальном этапе. Если право вето, защищающее его, существует только в рамках соглашения о партнерстве, и партнер голосует за то, что это право вето должно было предотвратить, то единственным средством защиты инвестора является подача иска о возмещении убытков — после того, как решение уже вступило в силу. В случае некоторых нарушений возмещение убытков является адекватным решением. В случае решений, определяющих направление развития бизнеса, это не так. Защита должна быть там, где за нарушение нельзя просто заплатить. 

Где защита действительно работает: устав и структура акционерного капитала 

Это конструктивная часть статьи, и именно на ней стоит сосредоточиться. 

Устав — не договор между партнерами. Это учредительный документ общества, и он обязателен для самого общества и его органов — как раз тот охват, которого ДОПУ лишен. Защита, вписанная в устав, действует на само собрание, а не только на партнера, который мог бы ее нарушить. Поэтому вопросы, которые для иностранного миноритария по-настоящему важны, место которым в уставе: категории решений, требующие квалифицированного большинства или единогласия, правила кворума общего собрания, право выдвигать кандидатов в органы управления и ограничения на отчуждение долей. Поставьте решение за уставное супербольшинство, в которое входит миноритарий, — и миноритарий сможет его реально заблокировать, а не судиться потом.

Распределение капитала при этом надо читать вместе с этими зарезервированными вопросами, потому что одно без другого бессмысленно. Схема 50/50 без механизма разрешения ничьей — приглашение к тупику. Защищенная миноритарная доля защищена ровно настолько, насколько высоки пороги супербольшинства за ней: 40 % не блокируют ничего, если устав не говорит, что решения, которые стоит блокировать, требуют для принятия больше 60 %. Защита — не цифра в структуре капитала. Защита — перечень зарезервированных вопросов за этой цифрой, и проектировать их надо как единое целое, а не согласовывать порознь и потом сводить.

Контроль, тупик и исполнительный орган

Механика управления — с оглядкой на то, что белорусский суд станет исполнять, а что нет.

Текущее управление обычно замкнуто на одном человеке — директоре, а не на коллегиальном органе, — так что кто назначает этого директора и кто может его сместить, само по себе вопрос контроля, и нередко весомее, чем доля в капитале. Кворум — тихо недооцененный инструмент на стороне миноритария. Если собрание не может законно состояться без миноритария в зале, у миноритария есть рычаг при каждом решении — и работает он структурно: уставное требование к кворуму действует на само собрание, чего договорная ковенанта о голосовании между партнерами обеспечить не может.

Тупик — место, где импортированные привычки правятся сильнее всего. Привычные механизмы можно вписать в договоренности, но их ценность в Беларуси упирается в то, удастся ли их принудительно исполнить, а механизм, который в итоге сводится к иску об убытках, разбивает тупик куда менее чисто, чем та же оговорка там, где суд исполнит ее в натуре. Устойчивее оказываются положения на объективных триггерах, закрепленные в уставе, а не в отдельной ковенанте, которую партнер может нарушить и откупиться. Это стоит проектировать с юристом, который прямо скажет, какой механизм имеет зубы, а какой лишь хорошо читается на бумаге.

Вклады, интеллектуальная собственность и их стоимость

Что каждая сторона вносит — и вопрос оценки под этим.

Вклады редко бывают симметричными. Одна сторона вкладывает деньги; другая — помещения, оборудование, лицензию на интеллектуальную собственность или ноу-хау. Неденежные вклады должны быть оценены, и оценка, которая устраивает партнера, вносящего актив, не то же самое, что независимая оценка — здесь применяется та же дисциплина, что и при оценке имущества в любом белорусском деле, и завышенный вклад в натуральной форме незаметно размывает долю партнера, внесшего деньги. Если иностранный инвестор вносит технологии, то лицензия, предоставленная совместному предприятию, должна иметь определенный объем и ее судьбу при выходе из него, и это должно быть решено с самого начала: что совместное предприятие может делать с интеллектуальной собственностью, как долго и что произойдет с лицензией, если предприятие прекратит свою деятельность. Интеллектуальная собственность, переданная совместному предприятию без ответа на эти вопросы, является активом, за который, скорее всего, будут бороться в дальнейшем. 

Документальная сторона иностранного вклада — корпоративные полномочия, учредительные документы с апостилем или легализацией, цепочка владения — та же работа, что и в любом учреждении с иностранным участием. Ее разбирает страница о легализации документов и апостиле, а регистрация самого СП фиксируется в Едином государственном регистре.

Налоги и вывод прибыли

Налоговая ситуация, как на самом деле выводится прибыль, и один уникальный для совместных предприятий аспект. 

СП с иностранным участником может получить статус коммерческой организации с иностранными инвестициями — определенный статус, который исторически был привязан к минимальному иностранному вкладу в уставный фонд. Он несет последствия, о которых стоит знать заранее, в том числе для выхода, чем занимается следующий раздел. Действует ли он сегодня и при каком пороге — момент, который нужно подтверждать под конкретную сделку, а не брать из старых разъяснений: режим со временем правили.

По обычным налоговым вопросам СП облагается как резидент, а возврат иностранного инвестора определяют три вещи — ставка налога у источника на дивиденды с учетом применимого соглашения об избежании двойного налогообложения, механика репатриации и любое распределение прибыли, отходящее от долей. Вывод средств стоит разобрать отдельно: разрешение распределить и фактический вывод денег через банковский канал — два разных барьера, и с 2022 года второй стал дольше; СП, чья модель исходит из быстрых регулярных выплат, стоит проверить это допущение заранее. А если партнеры хотят делить прибыль иначе, чем держат доли, это надо встраивать в структуру, а не выводить из договора. Правила валютного контроля по вкладам и распределениям ведет Национальный банк.

Выход: проектируйте его до входа

Из всех частей СП эту чаще всего откладывают до момента, когда она понадобится, — и дороже всего обходится, когда откладывают.

Сначала статусный момент, который застает иностранных инвесторов врасплох. Коммерческую организацию с иностранными инвестициями нельзя ликвидировать по решению регистрирующего органа так, как обычную компанию; ее прекращение идет через суд. Поэтому простой запасной вариант — административное прекращение деятельности — фактически не рассматривается, что делает чистый, заранее согласованный выход более ценным в данном случае, чем в другом, а не менее. 

Условия выхода достигают того же предела принудительного исполнения, что и все остальное в соглашении, и именно поэтому они должны быть включены в устав, с объективными триггерами. Преимущественное право покупки и ограничения на передачу прав при продаже партнером действуют, если они включены в устав; если они оставлены в соглашении, то их ценность ограничивается лишь требованием о возмещении убытков. Опционы согласовать можно, но их исполнимость несет то же ограничение, что проходит через всю статью: механизм, который заканчивается денежным требованием, слабее, чем выглядит на странице, а формула оценки за ним должна быть достаточно объективной, чтобы самой не стать следующим спором. Все это указывает в одну сторону. Проектируйте выход в начале, пока оба партнера еще хотят, чтобы предприятие работало, — потому что это единственный момент, когда договориться о том, как его завершить, легко.

Реальность 2026 года

Наслоения, специфичные для партнерства на месте, — их стоит видеть до того, как структура зафиксирована.

Ваш партнер теперь — часть вашего комплаенса. СП связывает иностранного инвестора с конкретным белорусским контрагентом, и владение, контроль и связи этого партнера становятся заботой иностранной стороны не меньше, чем ее собственные. Проверка контрагента по локальному партнеру и скрининг цепочки владения за ним — здесь не формальность, а тот шаг, который ограждает иностранную головную компанию от экспозиции, которую она не заложила в цену. Делайте это до подписания, а не после.

Банк и валютный контроль задают сроки. СП как юрлицо открывает счета и перемещает капитал по правилам для любого предприятия с иностранным участием — с усиленной проверкой и валютным контролем и на входящем вкладе, и на исходящей прибыли. Наша статья об открытии корпоративного счета нерезидентом описывает, чего ждать на уровне счета. Беритесь за банк с самого начала — из всей подготовки это этап, который скорее всего поедет по срокам.

Раскрытие идет через обоих партнеров. Обязанности по бенефициарным собственникам возникают у СП и тянутся через владение каждой стороны, включая иностранного инвестора. Консолидированное законодательство опубликовано на pravo.by и в ЭТАЛОН-ONLINE, общие разъяснения для инвесторов — на law.by.

Смета расходов

Статьи расходов, которые стоит заложить в бюджет; диапазоны предоставляет фирма перед публикацией:

• учреждение юрлица СП — юридические и регистрационные расходы;
• разработка устава — работа над зарезервированными вопросами и защитой, где и сидит реальная ценность;
• корпоративный договор / ДОПУ, составленный так, чтобы работать вместе с уставом, а не вместо него;
• независимая оценка неденежных вкладов;
• легализация документов иностранного партнера — апостиль или консульская легализация;
• сопровождение открытия счета и ежегодный аудит, если применяется статус организации с иностранными инвестициями.

Сравнивать перед клиентом стоит не стоимость учреждения против более дешевой структуры, а стоимость работы над уставом против стоимости открытия — посреди спора, — что защита все это время была только в договоре.

Частые вопросы

Может ли иностранный инвестор владеть контрольной долей в белорусском СП?

Да. Иностранные инвесторы обычно могут владеть любой долей белорусской компании, включая контрольную, с учетом отраслевых ограничений в сферах, которые государство ограничивает по соображениям национальной безопасности или общественного интереса. В большинстве отраслей доля — коммерческий вопрос; те, где она ограничена, стоит проверить под конкретный бизнес.

Исполним ли корпоративный договор в Беларуси?

Он исполним как договор между подписавшими его партнерами, и с 2021 года может содержать порядок голосования, lock-up и ограничения на отчуждение, которых ждет иностранный инвестор. Чего он не может — связать общество или отменить голос против него. Нарушение дает иск об убытках, а не отмену решения, — потому значимая защита должна быть и в уставе.

Что будет, если партнер проголосует против того, о чем мы договорились?

Голос, как правило, остается в силе, и решение принимается. Ваше средство — иск о взыскании убытков с партнера за нарушение договора, а не отмена решения. Это самое важное, что иностранному инвестору нужно понять до подписания, и причина, по которой решение, которое вам действительно надо контролировать, должно стоять за уставным супербольшинством, а не только за договорной ковенантой.

Каким должно быть СП — ООО или акционерным обществом?

От этого зависит меньше, чем принято думать, потому что анализ защиты между двумя формами почти не меняется — зарезервированные вопросы, супербольшинства, правила кворума живут в уставе в любом случае. Так что выбор сводится к масштабу. ООО тянет большинство партнерств на двоих с меньшими затратами и меньшей машинерией. ЗАО начинает иметь смысл, когда инвесторов несколько, когда нужен контроль за отчуждением через реестр акционеров или когда формальный орган управления — часть того, что стороны покупают. Для простой пары — ООО.

Как оценить то, что вносит каждая сторона?

Деньги — просто; неденежные вклады — помещения, оборудование, ИС, ноу-хау — требуют независимой оценки. Цифра в пользу вносящего партнера размывает другого, поэтому оценку надо делать как следует, а для вносимой ИС одновременно определять объем лицензии и ее судьбу на выходе.

Можно ли договориться о долях прибыли, отличных от долей в капитале?

Устроить это можно, но встраивать надо намеренно, а не полагать, что оно вытечет из договора. Как именно распределяется — и облагается — прибыль, нужно закладывать в структуру с самого начала, чтобы отход от долей в капитале держался.

Как иностранный партнер выходит из белорусского СП?

Обычно отчуждением доли — с учетом преимущественного права и ограничений на отчуждение в уставе. Учтите, что компания со статусом организации с иностранными инвестициями прекращается через суд, а не административным решением, поэтому заранее согласованный маршрут выхода здесь важнее. Проектируйте выход — преимущественное право, опционы, механизм оценки — до входа, пока обе стороны еще хотят, чтобы предприятие удалось.

Заключение

Вернитесь к инвестору с 40 %. План был здравым везде, кроме одного допущения — что корпоративный договор гарантирует его вето и его выход. В Беларуси не гарантирует. Он даст иск об убытках, когда партнер его нарушит, а это иное и более слабое, чем возможность не дать нарушению вступить в силу. Как только это ясно, структурирование следует само: положите значимую защиту в устав и структуру капитала, где она связывает общество и его органы, а договору оставьте то, на что иск об убытках отвечает достаточно.

Это единственное различие перекраивает все упражнение. Форма — обычно ООО. Зарезервированные вопросы, пороги супербольшинства, правила кворума, ограничения на отчуждение и триггеры выхода — в устав. Оценка вкладов должна быть независимой, лицензия на ИС — определенной, а выход — спроектированным до входа. У корпоративного договора роль остается, но как у опоры для структуры, а не как у самой структуры.

Для разбора под конкретный случай — выбор формы, работа над уставом и зарезервированными вопросами, оценка вкладов или проектирование выхода для конкретного партнерства — свяжитесь с нами. Мы структурируем совместные предприятия для иностранных инвесторов от первого term sheet до зарегистрированного юрлица, а также ведем сопровождение учреждения и — там, где партнерство на деле не тот путь, — 100-процентную дочернюю компанию как альтернативу.